政务处理

兄弟，我是XX公司的股东，有件事我想咨询一下。我打算把我名下的股权转让给别人，不过到目前为止，我还没有实际出资，这种情况下，我的股权能对外转让吗？

大家都知道，缴纳出资是公司股东最重要的法定义务，而在认缴制的背景下，股东的出资时间可以定到很多年以后，于是在实践中，很多股东还没有实际缴纳出资就需要进行股权转让。关于这个问题，相信不少小伙伴都有着和上面这位朋友同样的困惑，股东未实际出资，其股权能不能进行转让呢？如果能，又有什么法律风险呢？

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—首先，小编要向大家明确的是，这种情况下的股权是可以转让的。

关于未足额缴纳出资的法律后果，按《公司法司法解释三》的规定，公司可以对该股东的利润分配请求权、新股优先认购权以及剩余财产分配请求权等权利作出合理限制。但《公司法》及其司法解释并未限制该股东转让股权的权利，依“法无禁止即自由”的原则，我们可以推出——该股东仍然可以行使转让股权的权利。

因此，出资存在瑕疵，不构成影响“股权转让协议”效力的事由，公司或者其他股东并不能以未实际出资为由，主张该股东与第三人的“股权转让协议”无效。

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—然后，小编要说的是，真正影响“股权转让协议”效力、并可能产生法律风险的因素在于——股权受让人是否知情。

未实际出资的股东转让其股权，在实践中可能产生的情形会有两种：

1、受让人知情；2、受让人不知情。

对于前者，股权受让人明知道转让方是个未实际缴付出资的股东，却仍然与该股东签订“股权转让协议”、同意受让该股权，可视为其自愿承受相应的后果，同时，转让方（即未实际出资的股东）也不存在恶意隐瞒、恶意欺诈等过错，则该种情形下所产生的法律后果就是——“股权转让协议”有效，受让方将对转让方的出资义务承担连带责任！

《公司法司法解释三》规定：“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持……”所以，转让协议是有效的，股权也是可以正常转让的，但受让人可能将接过原股东的“锅”、履行原股东应尽的出资义务。

对于后者，即原股东刻意隐瞒未实际出资的事实，受让人在不知道转让方并没有实际出资的情况下与转让人签订“股权转让协议”、继而受让该股权的情形下，由于转让方恶意隐瞒重要事实，使受让方作出错误意思表示，构成了民法中的“欺诈”，则该情形下所产生的法律后果就是——“股权转让协议”可撤销，而不是“有效”！

作为一份“买卖契约”，或者说一种买卖股权的合同，“股权转让协议”自然受《合同法》调整，而《合同法》明确规定：

一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销……

所以，在这种情形下，受让人可以以欺诈为由来主张撤销“股权转让协议”，从而使得该协议的法律效力自始无效，继而避免自己莫名“背锅”、替原股东出资。

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